专利纠纷悬而未决，怡和嘉业硬闯创业板

解奥 徐超

2022年4月29日，北京怡和嘉业医疗科技股份有限公司（简称“怡和嘉业”）即将接受创业板首发上市审核。怡和嘉业是一家呼吸健康领域医疗设备与耗材产品制造商，主要产品包括家用无创呼吸机、通气面罩、睡眠监测仪、高流量湿化氧疗仪。

但此次怡和嘉业欲登陆创业板却是带雷上会。

根据招股书的披露，怡和嘉业与全球领先的家用呼吸机产品生产商瑞思迈多年前涉及呼吸机的专利权纠纷，瑞思迈与怡和嘉业及公司在美国的经销商3B公司（3B Products,L.L.C.）互相针对对方起诉，最后双方达成和解。

但事实上，该和解仅仅只是踩刹车，而非停车熄火。根据怡和嘉业对深交所的问询回复和创业板上市审核中心意见落实函的回复，双方专利纠纷的全球和解有效期到2021年12月31日为止，虽然2022年已到4月份，瑞思迈暂没有任何举动，但没有了和解协议的约束，瑞思迈随时都可以重燃战火。

怡和嘉业也承认，专利诉讼作为国际产业竞争中阻碍竞争对手经营发展的重要策略，公司并不能排除瑞思迈或其他竞争对手针对公司的其他产品在全球范围内提起新的专利纠纷。而怡和嘉业和瑞思迈这样的全球行业龙头还存在差距，一旦重新“开打”，不仅对财务造成负担，而且对品牌、销售都会产生影响。

面对如此重大不确定性的潜在黑天鹅事件，怡和嘉业还是坚定地向创业板进发。

和解实为向瑞思迈交钱

招股书披露，怡和嘉业的呼吸机产品进入海外市场后，开始在瑞思迈这样的国际巨头所占领的家用呼吸机市场展开了竞争。2013年、2016年，瑞思迈多次在美国对怡和嘉业及3B公司销售的呼吸机、面罩产品提起专利侵权诉讼。怡和嘉业及3B公司也提起了反诉。

2017年1月，瑞思迈与怡和嘉业、3B公司就相互针对对方所提起的专利诉讼、争议与其他纠纷达成全球和解，双方各自撤诉，并根据和解协议，各方于协议生效之日起至2021年12月31日止的期间内，均不得提出新的专利挑战（包括专利诉讼、专利无效和专利异议等专利纠纷）；如任何一方提起新的专利侵权诉讼，需提前通知对方并先通过协商解决纠纷。

按照怡和嘉业在第三轮回复中的描述，因为己方的积极应诉和反诉，包括在美国337调查中取胜，给瑞思迈造成了一定的压力。而且在互相起诉中瑞思迈并不占优势，比如在中国，怡和嘉业于2016年发起了针对瑞思迈侵犯发行人一项发明专利和一项实用新型专利的侵权诉讼，涉及瑞思迈当时在中国销售的主力产品，如果瑞思迈败诉将可能对瑞思迈于中国市场的生产经营造成重大不利影响；在德国，怡和嘉业针对瑞思迈一项重要专利权的专利无效诉讼中，一审判决为瑞思迈该项专利权相关权利要求无效，如上诉结果仍然对瑞思迈不利，也将对瑞思迈产生不利的影响。同时，3B公司在美国佛罗里达针对瑞思迈启动了反垄断调查案件。

双方你来我往打官司，都付出了较多的精力与成本，有意通过和解方式解决纠纷，在此背景下于2017年1月20日签署《和解协议》。

从怡和嘉业披露的信息来看，是瑞思迈最早挑起了诉讼，但怡和嘉业方面的反诉给瑞思迈压力，双方最后握手言和，瑞思迈没有胜，怡和嘉业也没有败。

但招股书中有一个重要的信息直到问询后怡和嘉业才披露，根据《和解协议》的约定，发行人和3B公司应就进口到美国的涉诉产品向瑞思迈按件支付许可费，也即对于进口到美国的涉诉产品，发行人与3B公司均有义务向瑞思迈支付许可费用。这个钱，由3B公司实际支付。

承认与国际巨头存在差距

根据招股书（上会稿）披露，怡和嘉业是国内的家用无创呼吸机及通气面罩龙头企业。根据第三方统计机构沙利文的资料，按2020年家用无创呼吸机、通气面罩销售额计，怡和嘉业在中国的市场份额分别位居全行业第三、第一，在全部国产品牌中均排名第一。按2020年中国家用无创呼吸机及通气面罩出口销售额计，怡和嘉业市场份额均排名第一。

怡和嘉业在国产品牌中具有领先的市场地位。品以其高可靠性和高性价比受到国际市场的广泛认可，销往全球100多个国家和地区，取得多项NMPA、FDA、CE认证。截至本招股说明书签署日，怡和嘉业是市场上少有的家用无创呼吸机产品通过美国FDA认证、欧盟CE认证并进入美国、德国、意大利、土耳其等国家医保市场的国产制造商。

虽然在国内的实力很雄厚，不过面对瑞思迈在摆脱和解协议约束后不确定的专利权诉讼可能，怡和嘉业最终还是透了底——和行业龙头存在差距。

怡和嘉业表示，现在和解期限已过，瑞思迈到现在还没有提起过任何诉讼，也没有来协商过。但没有不等于不会有。怡和嘉业在意见落实函中披露，瑞思迈长期在美国、新西兰、日本、欧洲等全球重要的呼吸机消费市场开展专利布局，形成了自身的专利保护体系。

反观怡和嘉业，技术创新、储备以及专利申请需要不断积累，与瑞思迈等行业龙头相比，无论是专利布局的数量，还是布局的国家或地区，均存在一定差距，如果瑞思迈不再寻求和解，重新起诉的话，会对怡和嘉业涉诉所在国家或地区的销售经营产生不利影响，部分经销商可能会因为公司产品是否构成侵权未有定论而减少从公司采购涉诉产品的数量或者推迟订单下达时间，进而可能影响公司销售收入、抑制公司的生产规模。公司的品牌推广也可能在涉诉国家或地区受到负面影响，品牌美誉度会有所下降，品牌推广费用可能会有所增加。根据招股书披露，怡和嘉业境外销售占到大头，尤其是2021年境外应收占7成。

此外，还会因耗费较大诉讼费用给财务造成负担，这一切都会最终给业绩造成不利影响。

账上钱多，再募2亿流动资金

招股书披露，怡和嘉业上市拟募资73,799.76万元，用于4个募投项目，分别是年产30万台呼吸机及350万套配件、营销网络及品牌建设项目、医疗设备研发中心项目、补充流动资金。

而根据招股书披露，怡和嘉业2020年末、2021年6月末资产负债率为18.64%、23.08%；账面货币资金和理财产品余额分别为10,494.37万元和27,200万元，占流动资产的比例达73.89%。深交所发问，账上躺着大把钱，还要再募2个亿，给个合理解释。

怡和嘉业在意见落实函中给出了最新的账面数据。截至2021年末，公司货币资金余额为11,394.15万元，主要为银行存款；交易性金融资产余额为29,500.00万元，均为购买的银行理财产品。怡和嘉业称，这些钱除用于满足日常经营的各项支出（包括但不限于日常采购、备货、支付职工薪酬等需在短期内支付的资金）外，后续拟综合评估后决策，将资金用于公司长期发展相关的各项支出，包括购置土地及建造厂房、升级和完善公司信息系统等方面，和补充的2亿流动资金不重合。

而怡和嘉业近三年的营收分别是为25,793.65万元、56,047.64万元及66,250.04万元，年复合增长率为60.26%，照此测算下来未来三年的营业收入增长率如果均为45.00%的话，未来三年因业务规模增长带来的新增流动资金需求为33,587.61万元，所以这次流动资金只募2亿，算是保守测算。

怡和嘉业还提到，品牌影响力是医疗器械企业竞争力的重要组成部分。公司的家用无创呼吸机等产品经过十余年的市场推广，无论是在国内市场还是在国际市场，均赢得了较好的市场美誉，亟需把握机会，加大品牌宣传的资金和人力投入，突出重点型号产品，有计划地进行品牌传播，巩固并扩大市场影响力；通过全面铺设营销服务网络与优化网点布局，提升品牌形象，形成强大的品牌形象传播效应，从而提高公司产品的品牌附加值，扩大品牌的市场知名度，全面提高客户消费的体验感、满意度和认可度，促进产品毛利率的提升。

因此，怡和嘉业回复深交所认为，在募投项目中有资金用于品牌建设是合理的。